Crypto Beranjak Dewasa: Pertimbangan M&A Saat Aktivitas Transaksi Crypto Meningkat | Weil, Gotshal & Manges LLP
General

Crypto Beranjak Dewasa: Pertimbangan M&A Saat Aktivitas Transaksi Crypto Meningkat | Weil, Gotshal & Manges LLP

Dengan kenaikan harga Bitcoin terbaru yang menghasilkan lonjakan harga sebesar hampir 6x dibandingkan tahun lalu, membawa ratusan mata uang electronic lainnya ikut serta, menjadi semakin jelas bahwa aktivitas ikut terkait kripto siap untuk meroket pada tahun 2021. Menurut a Laporan PwC di lanskap penggalangan dana M&A kripto, nilai kesepakatan international yang terkait dengan industri kripto adalah $ 597 juta hanya dalam paruh pertama tahun 2020, melampaui overall $ 491 juta untuk sepanjang tahun di tahun 2019. Baru-baru ini IPO Coinbase, pertukaran mata uang kripto terbesar yang berbasis di AS, merupakan tonggak sejarah lain untuk sektor yang meledak, menandai persimpangan mata uang kripto dan keuangan tradisional. Karena semakin banyak perusahaan mengintegrasikan cryptocurrency ke dalam version bisnis mereka untuk hasil yang menguntungkan dan stage berbasis crypto baru muncul, banyak host ekuitas swasta mulai menjelajahinya sebagai cara yang layak untuk meningkatkan nilai portofolio mereka dan menghasilkan alpha selama periode investasi. Peningkatan berkelanjutan dari pembuatan kesepakatan terkait kripto memberi jalan untuk serangkaian pertimbangan khusus seputar persyaratan transmisi uang national dan negara bagian (“MT”), yang beberapa di antaranya disorot di bawah ini.

Hukum dan Peraturan Federal MT / / MSB

Kecuali jika dikecualikan, berdasarkan undang-undang MT di setiap negara bagian tempat perusahaan bertransaksi, lisensi khusus diperlukan untuk terlibat dalam “bisnis pengiriman uang”, atau dengan kata lain, untuk menerima dan mengirimkan uang. Itu Jaringan Penegakan Kejahatan Keuangan (“FinCEN”) mendefinisikan MT sebagai “penerimaan mata uang, dana, atau nilai lain yang menggantikan mata uang dari satu orang dan transmisi mata uang, dana, atau nilai lain yang menggantikan mata uang ke lokasi atau orang lain dengan cara apa pun. ” Referensi FinCEN secara khusus untuk “nilai lain” dalam definisi MT-nya menunjukkan bahwa undang-undang ini dapat berlaku dalam konteks mata uang kripto. Aktivitas MT akan menjadikan perusahaan tersebut bisnis layanan uang (“MSB”) di bawah Undang-Undang Kerahasiaan Bank national (“BSA”), dengan tunduk pada persyaratan pendaftaran dengan FinCEN dan aturan kepatuhan anti pencucian uang (“AML”) terkait. Secara umum, perusahaan layanan pembayaran, termasuk pemroses pembayaran kripto, yang memfasilitasi transaksi moneter tetapi bukan bagian dari aliran dana tidak tunduk pada lisensi MT atau persyaratan pendaftaran MSB.

Sifat unik dari stage kripto dapat membuat mereka tunduk pada persyaratan terkait MT. FinCEN, yang mengimplementasikan BSA, telah mencatat bahwa aktivitas tertentu yang melibatkan cryptocurrency, termasuk penerimaan dan pengirimannya, tunduk pada persyaratan pendaftaran BSA, bahkan dalam kasus di mana aktivitas tersebut mungkin tidak tunduk pada persyaratan lisensi MT di tingkat negara bagian. Dalam nya Panduan 2013, FinCEN mengklarifikasi bahwa penukar dan secretary cryptocurrency adalah pengirim uang di bawah BSA, dan karena itu, mereka memiliki kewajiban untuk (a) mendaftar dengan FinCEN, (b) mengembangkan, menerapkan, dan memelihara application kepatuhan AML dan (c) memenuhi semua persyaratan pencatatan dan pelaporan yang berlaku. Dalam nya Panduan 2019, FinCEN lebih lanjut mengklarifikasi bahwa lembaga keuangan yang menyediakan layanan anonim yang menerima cryptocurrency dan mengirimkannya kembali dengan cara yang dirancang untuk mencegah orang lain melacak transmisi kembali ke sumbernya, yang disebut sebagai “pencampur” atau “gelas” cryptocurrency, atau pemasok anonimisasi perangkat lunak yang digunakan untuk tujuan yang sama juga harus memenuhi persyaratan yang sama. Selain itu, sebagai bagian dari pendekatan berbasis risiko, Office of Foreign Assets Control (“OFAC”) mendorong penyedia layanan mata uang electronic untuk menerapkan kontrol kepatuhan sanksi yang proporsional dengan profil risiko mereka.

Karena kebutuhan akan kepastian regulasi seputar cryptocurrency mencapai puncaknya, regulator national selain FinCEN dan OFAC juga fokus pada cryptocurrency. Komisi Perdagangan Berjangka Komoditas A.S. (“CFTC”) menyatakan bahwa mata uang virtual tercakup di bawah definisi “komoditas“Dalam Commodity Exchange Act, dan dengan demikian, tunduk pada yurisdiksinya. Sementara Komisi Sekuritas dan Bursa AS (“SEC”) belum mengadopsi aturan yang secara khusus disesuaikan dengan mata uang kripto, pada bulan Maret, calon ketua SEC Presiden Joe Biden, Gary Gensler mengindikasikan bahwa SEC kemungkinan akan mengerjakannya pedoman pertama untuk cryptocurrency dalam waktu dekat.

Rezim Khusus Negara Bagian

Selain mempertimbangkan peraturan national, pengakuisisi harus memperhatikan nuansa negara bagian menurut negara bagian antara rezim lisensi MT, karena beberapa negara bagian dapat menafsirkan rezim tersebut berlaku untuk aktivitas tertentu yang melibatkan mata uang kripto, sementara yang lain mungkin tidak. Meskipun undang-undang MT negara bagian memiliki cakupan yang berbeda-beda, banyak yang menerapkan definisi MT yang secara substansial mirip dengan yang ditentukan oleh FinCEN. Selanjutnya, sejumlah negara telah mengubah rezim MT mereka untuk mengatasi regulasi cryptocurrency, dan karena minat institusional dalam crypto terus meningkat, kami berharap pola ini terus berlanjut. Perbedaan interpretasi antar negara tidak diragukan lagi berpotensi mengganggu pendekatan kepatuhan, terutama dalam kesepakatan yang melibatkan M&A lintas negara atau lintas batas. Oleh karena itu, pelaku pasar harus memberikan perhatian khusus pada potensi penerapan rezim lisensi MT untuk aktivitas kripto tertentu pada foundation negara bagian.

Pertimbangan Ketekunan Lainnya

Pemenuhan

Salah satu alasan utama mengapa MT diatur adalah untuk mencegah pencucian uang dan transaksi yang melibatkan teroris, penyelundup narkotika serta individu dan entitas lain yang menjadi sasaran sanksi, yang dapat menimbulkan kerugian hukum dan reputasi tersendiri. Dengan demikian, seperti halnya dengan bisnis teregulasi lainnya, eksposur atas ketidakpatuhan terhadap peraturan juga harus menjadi place fokus saat melakukan proses uji M&A kripto, termasuk pengungkapan sukarela, investigasi atau penalti yang tertunda atau sebelumnya, pertanyaan atau keluhan terkait penipuan dan kehati-hatian pencatatan. Pertimbangan ketekunan lainnya adalah apakah perusahaan goal memiliki komitmen kontrak yang membuatnya tunduk pada aturan dan regulasi tertentu, bahkan jika penerapan undang-undang tersebut tidak pasti.

Perubahan Kontrol

Ada perubahan dalam persyaratan kontrol yang terkait dengan Pendaftaran MSB dengan FinCEN dan lisensi MT di banyak negara bagian. Misalnya, jika ada pengalihan 10percent hak suara atau kepentingan ekuitas dari MSB yang terdaftar di FinCEN (kecuali untuk MSB yang harus melaporkan pengalihan tersebut ke SEC) atau persyaratan pendaftaran ulang di bawah undang-undang negara bagian karena perubahan kendali, MSB harus mendaftar ulang ke FinCEN.

Cryptocurrency dan teknologi buku besar electronic terkait semakin diadopsi oleh perusahaan yang beroperasi. Dengan meningkatnya minat institusional, crypto menjadi lebih utama dan perusahaan terkait crypto dan host ekuitas swasta sama-sama memanfaatkan normalisasinya. Karena sponsor ekuitas swasta terus mempertimbangkan peluang di ruang ini, akan semakin penting untuk melacak masalah regulasi yang muncul dan masalah ketekunan khusus lainnya yang melibatkan akuisisi di sektor ini.

Kami berterima kasih kepada penasihat Weil, Timothy Welch atas kontribusinya pada website ini.